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出版者:

作者:2009年全国企业法律顾问执业资格考试用书编委会 编

出品人:

页数:609

译者:

出版时间:2009-4

价格:49.00元

装帧:

isbn号码:9787505880696

丛书系列:

图书标签:

• 考试
• 法律
• 2012
• 企业法律顾问
• 法律顾问实务
• 公司法
• 合同法
• 风险防控
• 法律咨询
• 合规管理
• 劳动法
• 知识产权
• 商事纠纷

企业法律顾问实务分册 前言 在瞬息万变的商业环境中，企业面临着日益复杂的法律挑战。从日常运营到战略决策，任何一个环节的法律疏忽都可能给企业带来巨大的风险和损失。因此，聘请并有效利用企业法律顾问，已成为现代企业不可或缺的战略选择。本书《企业法律顾问实务分册》正是应此需求而生，旨在为企业管理者、法务人员以及各界关注企业合规与风险防范的读者，提供一套系统、实用的企业法律顾问工作指南。 本书并非一本理论枯燥的法律条文汇编，而是聚焦于企业法律顾问在实际工作中可能遇到的各类问题，并提供切实可行的解决方案。我们深知，法律顾问的工作不仅仅是解读法律条文，更重要的是将法律智慧融入企业的经营管理之中，成为企业健康发展的“守护者”和“导航者”。因此，本书从法律顾问的定位与职责出发，循序渐进地阐述了其在企业不同发展阶段、不同业务场景下的核心工作内容。 在内容编排上，我们力求做到逻辑清晰、条理分明，涵盖企业运营的方方面面。从企业设立的法律框架，到合同的签订与履行，再到劳动用工的风险防控，以及知识产权的保护与运用，乃至知识产权的保护与运用，乃至争议解决的策略，都进行了深入的探讨。我们不仅关注“做什么”，更注重“怎么做”，力求将抽象的法律原则转化为具体的实操步骤和经验分享。 此外，本书也特别强调了企业法律顾问在风险预警、合规建设、危机应对等方面的作用。在激烈的市场竞争中，风险无处不在，而有效的风险管理是企业生存和发展的基石。本书将帮助读者理解如何构建全面的风险识别、评估与控制体系，如何建立健全的企业内部合规制度，以及如何在危机发生时，如何有效运用法律手段，将损失降至最低，并维护企业的声誉。 本书的编写团队由一批在企业法律服务领域深耕多年的资深律师、企业法务高管以及法律学者组成。他们不仅具备扎实的理论功底，更拥有丰富的实战经验，能够深刻洞察企业在不同行业、不同规模下的独特法律需求。在写作过程中，我们努力用通俗易懂的语言，结合生动的案例，将复杂的法律问题进行清晰的解读，力求让本书对不同专业背景的读者都具有可读性和实用性。 我们希望，《企业法律顾问实务分册》能够成为每一位企业法律顾问的案头必备，成为每一位企业管理者了解法律风险、运用法律智慧的得力助手。我们相信，通过学习和实践本书中的内容，企业能够更好地规避法律风险，提升合规管理水平，最终实现可持续发展。 第一章 企业法律顾问的定位与职责 1.1 法律顾问的战略价值 在现代企业运营中，法律顾问的角色早已超越了传统的“法律救火队员”。他们是企业战略规划的重要参与者，是风险防范的第一道防线，更是企业合规经营的“守门员”。将法律顾问视为战略伙伴，而非单纯的成本支出，是企业实现长期稳健发展的关键。 风险预警与规避： 法律顾问能够前瞻性地识别潜在的法律风险，并提出相应的规避策略。例如，在新的市场拓展、新产品研发、重大并购交易等环节，提前介入，审查相关法律文件的合法性、合规性，避免因法律漏洞而导致项目失败或遭受巨额罚款。 合规建设与维护： 随着国家法律法规的日益完善，企业合规的重要性愈发凸显。法律顾问负责建立和完善企业内部的合规管理体系，确保企业的经营活动符合国家法律、行业规范及公司内部规章制度的要求，有效防范因违规操作而引发的行政处罚、民事诉讼，乃至刑事责任。 商业决策的法律支持： 在企业进行重大决策时，法律顾问能够从法律角度提供专业的评估和建议，帮助决策者权衡利弊，做出最优选择。例如，在融资、上市、股权激励、对外投资等事项上，提供法律可行性分析，设计合规的交易结构，起草或审查相关法律协议。 知识产权的保护与运用： 在知识经济时代，知识产权是企业的核心竞争力。法律顾问能够为企业制定知识产权保护策略，包括商标注册、专利申请、著作权登记、商业秘密保护等，并协助企业在合法合规的前提下，最大化利用其知识产权创造商业价值。 合同管理与风险控制： 合同是企业经营活动中最基本的法律载体。法律顾问负责审查、起草、修改各类合同，识别合同中的法律风险，并提出防范措施，确保合同的合法有效，维护企业的合法权益。 争议解决与危机管理： 当企业面临法律纠纷时，法律顾问能够运用专业的法律知识和谈判技巧，寻求最佳的解决途径，包括但不限于诉讼、仲裁、调解等，最大限度地减少企业损失。同时，在危机事件发生时，法律顾问也将在法律层面提供支持，协助企业制定危机应对方案。 1.2 法律顾问的主要职责 企业法律顾问的主要职责是为企业提供全方位的法律服务，以保障企业的合法权益，促进企业的健康发展。具体而言，其职责主要包括以下几个方面： 法律咨询与建议： 对企业日常经营活动中遇到的各类法律问题提供咨询和建议，解答企业员工的法律疑问。 合同管理： 参与企业各类合同的起草、审查、修改、谈判和履行监督，防范合同风险。 合规管理： 协助企业建立健全内部合规体系，制定和完善各项规章制度，组织合规培训，并对企业的经营活动进行合规审查。 知识产权事务： 负责企业的知识产权战略的制定与实施，包括商标、专利、著作权、商业秘密等的申请、注册、保护和维权。 劳动用工管理： 协助企业制定和完善劳动用工制度，处理劳动争议，防范劳动用工风险。 公司治理： 为公司的设立、变更、并购、重组、股权激励等提供法律支持，确保公司治理的合法合规。 诉讼与非诉业务： 代表企业处理各类民事、行政、刑事诉讼和仲裁案件；为企业提供非诉法律服务，如法律尽职调查、项目融资、并购交易等。 法律培训与风险提示： 定期或不定期地为企业管理层和员工提供法律知识培训，提升法律意识；及时向企业提示潜在的法律风险。 1.3 法律顾问的职业素养 作为企业法律顾问，除了专业的法律知识和技能外，还需具备一系列重要的职业素养，以更好地胜任工作并赢得信任。 专业性与精深度： 具备扎实的法律理论功底，熟悉相关法律法规，并能将其应用于实践。同时，在特定领域（如公司法、合同法、知识产权法、劳动法等）拥有深入的研究和实践经验。 风险意识与预见性： 能够敏锐地识别潜在的法律风险，并具备预见未来的能力，在问题发生前提出预防性措施。 沟通协调能力： 能够清晰、准确地向不同背景的沟通对象（如董事会、管理层、普通员工、外部律师等）传达法律意见，并善于与各方协调，推动问题的解决。 商业思维与全局观： 理解企业的商业模式和经营目标，能够将法律服务与企业的商业利益相结合，提供具有商业可行性的法律解决方案。 保密意识与职业道德： 严格遵守职业道德规范，保守企业商业秘密，维护企业利益。 学习能力与适应性： 法律法规和社会环境不断变化，法律顾问需要持续学习，不断更新知识，以适应新的挑战。 解决问题的能力： 能够分析复杂问题，提出切实可行的解决方案，并推动其有效执行。 抗压能力与耐心： 法律顾问的工作可能面临较大的压力和挑战，需要具备良好的心理素质和耐心，处理复杂棘手的法律事务。 第二章 企业设立与运营的法律框架 2.1 企业设立的法律要点 企业设立是企业生命周期的起点，一个稳健的设立程序和清晰的法律框架，为企业未来的发展奠定了坚实的基础。法律顾问在此过程中扮演着至关重要的角色，从选择合适的组织形式到完成各项法律手续，确保企业的合法合规。 企业组织形式的选择： 有限责任公司 (LLC)： 最为常见的企业形式，股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。LLC的设立程序相对简单，内部治理结构也较为灵活，适合大多数中小型企业。 股份有限公司 (Co., Ltd.)： 适用于规模较大、计划上市或已上市的企业。股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任。股份公司的设立要求较高，治理结构更为规范。 合伙企业 (Partnership)： 包括普通合伙企业和有限合伙企业。合伙企业具有设立灵活、税收筹划方便的特点，但合伙人的责任风险也相对较高（普通合伙人承担无限责任）。 个体工商户 (Sole Proprietorship)： 适用于规模极小的个人经营。设立简单，但经营者承担无限责任。 其他形式： 如外商投资企业（WFOE, JV）、非营利组织等，各有其特殊的设立要求和法律规定。 法律顾问需要根据企业的业务性质、投资规模、股东结构、发展目标等因素，为企业提供专业的组织形式选择建议，并详细解释各种形式的法律责任、税务影响和治理结构。 名称核准与注册： 名称的独特性： 确保企业名称不与已注册的名称重复，避免侵权风险。 名称的合法性： 遵守国家关于企业名称的各项规定，不得使用禁用词语或构成不良影响的名称。 地域性： 根据企业注册地选择核准名称的登记机关。 法律顾问协助企业进行名称的查询和核准，确保企业名称的合规性。 注册资本与实缴： 认缴制与实缴制： 目前我国大部分企业实行注册资本认缴制，即股东承诺在一定期限内缴足资本，但公司章程另有规定的除外。法律顾问需要协助企业合理设定注册资本，并明确股东的出资方式、比例和期限。 特殊行业的规定： 某些行业（如金融、保险、电信等）对注册资本有最低要求，法律顾问需要了解并遵守相关规定。 资本的法律效力： 注册资本是股东承担责任的依据，不宜过低。 公司章程的制定： 公司章程的核心作用： 公司章程是公司的“宪法”，规定了公司的组织机构、经营管理、股东权利义务等重要事项。 关键条款： 包括公司名称、住所、经营范围、注册资本、股东姓名/名称、出资方式/比例/期限、董事会/监事会的组成及职权、股东会职权、利润分配/亏损分担、解散/清算等。 合法合规： 确保公司章程内容不违反法律法规的强制性规定，并充分体现股东的意愿。 法律顾问负责起草或审查公司章程，确保其内容合法、完整、有效，并能够满足企业未来发展的需要。 股东协议的签署： 股东协议的补充作用： 股东协议是对公司章程的补充，主要约定股东之间的权利义务、退出机制、股权转让限制、争议解决等具体事宜。 规避潜在冲突： 详细的股东协议可以有效规避日后股东之间的潜在冲突，保障各方的合法权益。 关键内容： 股权认购、股权激励、对赌协议、投票权安排、信息披露、禁止竞争、退出机制（如优先购买权、强制出售权、强制购买权）、争议解决等。 法律顾问协助股东签署合法有效的股东协议，充分保障各方的合法权益，为企业的稳定经营提供法律保障。 营业执照及其他许可： 营业执照： 是企业合法经营的凭证。 前置和后置审批： 了解企业经营范围是否需要办理前置或后置审批（如食品经营许可证、建筑施工许可证、出版物经营许可证等）。 其他资质： 根据行业特点，可能还需要申请特定的行业资质或许可证。 法律顾问协助企业准备相关材料，办理工商注册及必要的行业许可。 2.2 企业日常运营中的法律风险 企业在日常经营过程中，时刻面临着各种法律风险，这些风险可能来自外部监管，也可能源于内部管理不善。法律顾问的核心工作之一就是识别、评估并防控这些风险。 合同风险： 合同订立风险： 对方资质审查不严、合同条款不明确、存在欺诈或胁迫等。 合同履行风险： 对方违约、合同履行过程中出现意外情况、因自身原因导致无法履行合同。 合同解除与终止风险： 提前解除合同导致违约责任、合同期限届满后的续签或终止问题。 案例警示： 某公司因合同条款不清，在项目验收时与客户产生纠纷，最终被判承担巨额违约金。 劳动用工风险： 招聘与入职： 违反《劳动合同法》关于招聘的规定，如歧视性招聘、收集过多个人信息。 劳动合同： 未签订书面劳动合同、劳动合同条款不合法、不明确。 工时与休假： 超时加班未支付加班费、未依法安排休假。 薪酬与福利： 未按时足额支付工资、未依法缴纳社保公积金。 解除与终止： 违法解除劳动合同导致支付经济补偿金甚至赔偿金。 案例警示： 某企业因未依法为员工缴纳社保，被劳动监察部门处以罚款，并被要求补缴。 知识产权风险： 侵权风险： 未经授权使用他人商标、专利、著作权等，构成侵权。 泄露风险： 员工泄露公司商业秘密、技术秘密。 维权成本： 知识产权被侵犯，但因证据不足或维权成本过高而放弃追究。 案例警示： 某公司开发的独特技术被竞争对手模仿，由于事先未申请专利，导致损失惨重。 税务风险： 偷税漏税： 故意隐瞒收入、虚列支出等。 不当避税： 采用非法手段进行税务筹划。 发票管理不规范： 虚开发票、取得虚假发票。 案例警示： 某企业因发票管理混乱，被税务机关查出偷税行为，面临巨额罚款和滞纳金。 合规风险： 反垄断风险： 滥用市场支配地位、达成垄断协议。 反不正当竞争风险： 虚假宣传、商业贿赂、仿冒混淆。 环境保护风险： 排放不达标、未履行环保义务。 数据安全与隐私保护风险： 违反《网络安全法》、《个人信息保护法》等规定。 案例警示： 某互联网公司因用户数据泄露，面临巨额赔偿和声誉危机。 信息披露风险（针对上市公司）： 虚假披露、误导性披露： 影响投资者决策，引发法律责任。 未及时披露： 重大信息未及时向公众披露。 刑事法律风险： 经济犯罪： 挪用公款、职务侵占、合同诈骗等。 侵犯知识产权犯罪： 假冒注册商标、侵犯著作权等。 生产销售伪劣产品罪、虚开增值税发票罪等。 法律顾问需要定期对企业的运营情况进行梳理和审查，识别潜在的法律风险点，并根据风险的性质和程度，制定相应的控制措施，包括但不限于完善制度、加强培训、优化流程、及时沟通等。 第三章 合同管理与风险控制 3.1 合同审查的关键要素 合同是企业经营活动的基石，一份严谨、完备的合同，能够有效规避风险，保障企业的合法权益。法律顾问在合同审查过程中，需要关注以下关键要素： 主体资格审查： 合同相对方： 审查对方的主体资格是否合法有效，是否具备签订合同的权利能力和行为能力。例如，对方是否是依法成立的企业法人，其经营范围是否涵盖合同标的，法定代表人是否真实有效等。 授权委托： 如果合同由代理人签订，需审查代理人的授权委托书是否真实有效，代理权限是否充分。 特殊主体： 如外商投资企业、国有企业等，需关注其特殊的设立和经营限制。 合同内容审查： 标的物/服务： 明确合同标的物的名称、规格、型号、数量、质量标准等，确保清晰无歧义。对于服务合同，要明确服务内容、服务期限、服务标准等。 价款与支付： 明确合同价款的计算方式、币种、支付方式、支付时间、支付条件等。要警惕价格不明确、支付条款过于苛刻或过于宽泛的情况。 履行期限、地点、方式： 明确合同履行的具体时间、地点和方式，确保合同履行具有可操作性。 质量保证： 明确产品或服务的质量标准，以及质量保证期限。 风险转移： 明确货物毁损、灭失的风险何时由卖方转移至买方（通常为标的物交付时，但合同可另行约定）。 违约责任： 明确双方的违约行为、违约责任的承担方式（如支付违约金、赔偿损失、继续履行、解除合同等），以及违约金的计算标准。要警惕责任不对等、惩罚性过高的违约条款。 合同的解除与终止： 明确合同解除或终止的条件、程序，以及解除或终止后的法律后果。 知识产权条款： 对于涉及技术、设计、品牌等合同，要明确知识产权的归属、使用许可、保密等问题。 保密条款： 明确双方在合同履行过程中知悉的商业秘密的保密义务及期限。 法律适用与争议解决： 明确合同适用的法律，以及发生争议时的解决方式（如协商、调解、仲裁、诉讼），并明确管辖法院或仲裁机构。 格式条款审查： 合理性： 审查对方提供的格式合同中是否存在不公平、不合理，加重企业责任、免除对方责任的条款。 提示与说明： 确保对方已对格式条款进行提示和说明，特别是涉及免责、限制责任的条款。 合同的签署与生效： 签署主体： 确保合同由有权代表签署，并加盖公司公章或合同专用章。 签署方式： 电子签名、书面签署，需符合法律规定。 生效条件： 明确合同的生效条件（如双方签字盖章生效、经特定部门批准生效等）。 3.2 常用合同的法律要点 在企业日常运营中，会涉及多种类型的合同。法律顾问需要对这些常用合同的法律要点有深入的了解。 买卖合同： 货物交付： 明确交付时间、地点、方式，以及运输方式和费用承担。 检验期： 明确货物检验的期限和异议提出的期限。 质量异议： 明确提出质量异议的程序和期限。 所有权转移： 明确货物所有权转移的时间点，通常为交付时。 租赁合同： 租赁物： 明确租赁物的名称、数量、用途、状态。 租金： 明确租金数额、支付方式、支付周期。 租赁期限： 明确租赁的起始和终止日期。 租赁物的维修： 明确租赁物的维修责任方。 转租： 明确是否允许转租，以及转租的条件。 劳动合同： 必备条款： 工作岗位、工作地点、工作时间、劳动报酬、社会保险等。 试用期： 明确试用期的长度和约定。 竞业限制： 对于高级管理人员、核心技术人员等，可约定竞业限制条款，但需符合法律规定，并支付相应补偿。 保密协议： 明确员工的保密义务。 解除与终止： 明确法定解除和协商解除的条件和程序。 服务合同： 服务内容： 详细描述服务内容、服务标准、服务质量要求。 服务期限： 明确服务的起始和终止日期。 服务费用： 明确服务费用的计算方式、支付方式和支付时间。 验收标准： 明确服务成果的验收标准和流程。 知识产权： 明确服务过程中产生的知识产权归属。 借款合同： 借款金额、币种、利率： 明确约定的利率，警惕高利贷。 还款期限、还款方式： 明确还款的具体安排。 保证/抵押： 明确是否提供担保，以及担保的范围和责任。 提前还款： 明确是否允许提前还款，以及提前还款的条件。 技术合同（技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务）： 技术内容： 详细描述技术的内容、技术水平、技术可行性。 知识产权： 明确技术成果的知识产权归属、使用许可、保密。 技术风险： 明确技术开发失败的风险如何承担。 报酬与支付： 明确技术转让费、咨询费、服务费的支付方式和时间。 3.3 合同履行中的法律监督与风险防范 合同的签订只是第一步，合同的有效履行才是保障企业权益的关键。法律顾问需要对合同履行过程进行监督，并采取措施防范风险。 建立合同管理制度： 合同登记与归档： 建立完善的合同登记、编号、归档制度，确保所有合同的可追溯性。 合同审批流程： 建立规范的合同审批流程，明确各级审批权限和责任。 合同履行监控： 建立合同履行监控机制，定期检查合同的履行情况。 主动沟通与协调： 定期与合同对方沟通： 及时了解合同履行情况，发现潜在问题并及时沟通解决。 内部协调： 协调企业内部各部门，确保合同履行所需的资源和支持到位。 证据保全： 履行过程中的证据记录： 妥善保管与合同履行相关的文件、邮件、会议纪要、照片、视频等证据。 公证： 在必要时，对合同履行过程中的关键环节进行公证。 合同变更与解除： 变更： 当合同履行条件发生变化时，应与对方协商一致，签订书面的合同变更协议。 解除： 当对方严重违约或出现法律规定的解除条件时，应及时行使解除权，并注意履行法定或约定的解除程序。 争议解决： 协商： 优先尝试与对方协商解决争议，以降低成本和时间。 调解： 寻求第三方（如行业协会、人民调解委员会）的帮助进行调解。 仲裁： 如果合同中约定了仲裁条款，应按照约定选择仲裁机构申请仲裁。 诉讼： 当其他方式无法解决争议时，及时提起诉讼，并在诉讼过程中积极举证，维护企业权益。 合同的风险预警： 重点关注履约风险高的合同： 对涉及金额大、期限长、合作方信用度不高的合同，应加强监控。 密切关注宏观经济和行业变化： 外部环境变化可能影响合同的履行，需及时评估风险。 建立风险提示机制： 定期向管理层汇报合同履行的风险情况，并提出应对建议。 （篇幅限制，更多内容请参阅正文）

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考试用书,如果要参加考试,是要看下的.就书里的内容而言,其实谈不到多少真正的实务内容,毕竟实务是个很大的范围,在这么点内容里,根本说不清楚的.

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最后一本看的真慢。但是总算在考试之前过了遍教材了【喂

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