艾森伯格在学术上抱负远大,甚有影响,在诸如我们社会当中法院恰当的社会职能等领域涉猎广泛。……本书是关于普通法的内在理性的重要著作,才气横溢,跃然纸上。
——H·杰斐逊·鲍威尔 (H. Jefferson Powell)
《圣母学院法律评论》
对普通法本质的严肃探讨向来意义重大,迈尔文?艾森伯格的《普通法的本质》一书于此学术之急务厥功甚伟。……艾森伯格所著不仅对我们理解普通法大有助益,而且连一般意义上的法律也一并囊括在内。
——弗雷德里克·绍尔 (Frederick Schauer)
《加里福尼亚法律评论》
我们法律中的很大一部分基于权威性文件,如宪法和制定法。普通法系由法院所确立的那部分法律。在一些法律领域,如侵权法与合同法领域,普通法居于主导地位,在公司法这样的领域,普通法绝对是至关重要的。但是,我们尚未清楚的是,在确立普通法规则过程中,法院使用(或应当使用)怎样的规则。在这本浅显易懂、论证缜密的著作中,迈尔文?艾森伯格阐释了一整套这样的规则。
在法理学和比较法的研究者们看来,世界法律地图的构成始终是他们所关注的重要命题。尽管由于在悠远的时间走廊中,文明叠经流变,故这一地图色彩斑斓。但是由于强势法律文明的存在及法律输出、法律移植的频繁发生,所以尽管斑斓依旧,但在现在看来,这幅地图在大的色块上已然单调了许多——大陆法系和普通法系的双峰并峙,乃是我们时代无处不在的法律“底色”。
基于我们已经深刻意识到的或尚未意识到的原因,了解普通法的理念和制度,乃是这一代学人不可回避的学术使命,亦为斯世更张治道,革故鼎新之必需。了解普通法,固可有多个层次,多个渠道:若案例判词之研读,若历史脉络之考订,若哲学基础之溯源,如此等等,不一而足。但是我们须注意的一点是:在现实法理论的层次上了解一个法律体系的运作,乃是了解一个法律体系不可逾越的环节,亦是在时间投入上“性能价格比”较为优良的一个选择。
所谓“现实法理论”,乃是刻下中国法理学范式中的一个核心构成部分,意指以实证研究为主要方法,探寻在调整社会生活的过程中,一个法律体系运行的原则、制度、环节等内容的学术。我们常以我们的制度比附国外的制度,同理,我们亦可以我们的学术范式比附国外之学术。艾森伯格所著之《普通法的本质》一书开篇明言:“本书涉及普通法规则的应然状态和建立方式。易而言之,本书构建了一个关于普通法审判的理论框架。”披阅过后,我们可以断言:《普通法的本质》一书系关于普通法运行的现实法理论著作。
是书凡八章。首章为“导论”,提出考察普通法的一个基本视角,即规则命题与社会命题之相互作用与关系。作者以为左右普通法之判决者,不外于此。规则命题系指从法律渊源中可以找到的或推导出的命题。而社会命题则指规则命题之外的道德、政策和经验命题。作者断言,在普通法之中,所有案件均与社会命题有关。
第二章论“法院的社会职能”,这是考察普通法审判过程的静态起点。作者认为,在普通法下,法院有同时履行两项社会职能:一为解决纠纷,二为通过判决产生先例,不断充实法律规则之供给。作者论述了法官造法何以成为必须,并指出这两种职能之间,实际暗含了某种紧张关系。第三章为“基本原则”,详述决定着法院确立和变更法律规则的四项基本原则:客观性、支持、可重复性和回应性。作者在此处所研究的内容实际涉及到司法权的性质和司法权运行的要求,因此在一定意义上,这四条标准的理论意义,当不仅仅囿于普通法的范围之内,而是具有一定的普适性的结论。在第四章,作者详细剖析了在第一章中所提到的社会命题,对道德规范、政策和经验命题分别予以考察。作者指出,道德规范之于普通法之所以重要,乃是因为在理解侵害和权利这些基本法律概念之时,道德规范系须臾不可离的参考与依据。作者主张法院应当适用受到充分社会支持的普遍道德,当然识别何种道德受到社会支持的过程是存在困难的,因而务必小心翼翼。至于政策,在艾森伯格的语汇里,实则是对规则的社会效果的一种功利主义考量。作者枚举了可操作性政策、信息不对称政策、机会主义政策、社会严重性政策和私人自治政策等,以此来证成一些规则的合理性。其论述之中多少可以看见功利主义法学的影子。经验命题乃指习惯,与规则、契约之解释与适用关系甚巨。第五章篇幅不长,不过乃是理解全书的一个关键。在这一章里,作者指出普通法中的法律规则务必符合社会一致性、体系一致性和规则稳定性三项标准。但须指出的是,这三项标准未必始终协调一致。
以上内容从不同侧面揭示了普通法的一些内在特征,构成普通法对普通法的静态考察。当然,在这四章当中所论及的内容,亦涉及到普通法的动态运行。因为无论怎样可以区分,对于研究法律体系的整体特质而言,这两者都是无法截然分开的。
第六章“法律推理模式”转入对普通法的动态考察。我们皆知,揭开法律神秘面纱的玄窍,乃在于理解法律推理的过程。我们亦知,普通法因“遵循先例原则”而独具特色。,此种遵循先例的过程如何具体操作,乃是作者在这一章论证的重点。作者指出,当一家法院需判定先例中是否确立了一项规则时,所依据之方法为最低限度方法、结果中心方法和宣告式方法。而先例对于后来判决的约束力如何,一项规则的发展历程究竟怎样,又有诸多复杂情况。除在“先例推理”上浓重着墨以外,作者还论述了普通法中的原则推理、类推推理、专业文献中确立的规则的推理和假设推理等,充分展示了普通法推理模式的多样性。
如果说法律规则的确立是第六章的中心内容的话,则规则的修改和废除乃是第七章的论述主题。此章名为“推翻和其他的否决模式”,其所论内容,在目前已经翻译介绍过来的关于普通法的研究文献中,甚少论及,故尤其值得关注。或者说,若欲完整地了解普通法,务必了解通过遵循先例以及其他方法建立起来的规则是如果被否决的。普通法中的否决模式包括推翻、无溯及力的推翻、变形、压制和推出不一致区别等。本章所论内容,在我们的法律制度中无对应物,此前又缺乏译介,故理解起来颇有难度。但是如果我们拓宽视野,以功能比较的视野,从大陆法系的立法机关的思维方式去理解这一章的内容的话,相信会容易一些。
在进行了如上铺陈渲染之后,全书也就到了应当煞尾的时候。本书的最后一章,即第八章,是对全书的一个理论总结,名为“普通法的理论”。作者指出在审理疑难案件(或曰“未受规制的案件”)时法院必须有自由裁量活动及相应权限,因而分析法学家哈特和拉兹等人以规则命题为核心构建关于法律和审判的理论是有着根本缺陷的。作者得出的一个重要结论就是:普通法是由决定着普通法审判的那些制度性原则的适用过程所产生的规则体系。这个结论,把普通法的动态运行和静态结构联结在一起,为全书划上一个完整的句号。作者附带指出,普通法有两个特征——不确定性和全面性,并给出了关于这两个特征的解释。
《普通法的本质》一书,结构紧凑,条理分明,将普通法运行的内在逻辑由浅入深,由静及动,顺次展开。既有理论之阐明,制度之描述,亦不乏案例之征引。英美世界当代法理名家,如德沃金、哈特等人的观点,均有涉猎。是书诚普通法之简要而富有教益的说明,故印行之后,迅即成为英美国家介绍普通法的经典之作。杰斐逊?鲍威尔评点此书云:“艾森伯格在学术上抱负远大,甚有影响,在诸如我们社会当中法院恰当的社会职能等领域涉猎广泛。……本书是关于普通法的内在理性的重要著作,才气横溢,跃然纸上。”以披阅之后观感而言,是语诚不为过。
尽管我们醉心于我们自己的法律文化和法律制度,但我们并不拒斥,乃至时常渴望在彼邦的法律文化和制度中做一游览,领略其间意蕴与风致。此种旅行无论是过于冗长乏味还是促迫肤浅,均非我们所愿。对于普通法系,若我们欲做简短而深入之游,则《普通法的本质》一书,不失为一个良好的选择。
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“普通法的本质”,这个书名立刻在我心中激起了层层涟漪。我一直认为,法律是一门严谨而深奥的学问,但“普通法”这个词,却仿佛带着一种更具生命力的气息,让我觉得它与我们日常的生活联系更为紧密。我希望这本书能够像一位睿智的长者,用一种平易近人的方式,向我揭示普通法的奥秘。我特别期待书中能够深入阐述,普通法是如何在历史的进程中,通过无数个具体的案件判决,一点点积累、沉淀,并最终形成一套独特的法律传统。我希望能通过书中引人入胜的案例分析,去理解“遵循先例”(stare decisis)这一核心原则的实际运作,以及它如何在保障法律的稳定性与可预测性的同时,又能够允许法律的合理演进。我想知道,在快速发展的现代社会,当新的社会问题和技术挑战层出不穷时,古老的普通法体系是否依然能够保持其活力,并作出有效的回应?我期待着这本书能够为我打开一扇认识普通法的新窗口,理解它为何能在世界许多国家扮演如此重要的角色,并最终体会到它在我们日常生活中所发挥的深远而不可忽视的作用。
评分当我看到“普通法的本质”这个书名时,脑海中立刻浮现出一种古老而充满智慧的形象。我对法律的认识,往往停留在抽象的条文上,而“普通法”这个词,却似乎带有一种更具生活气息和实践智慧的色彩。我希望这本书能够像一位经验丰富的导游,带领我深入探索这片我所不甚了解的法律领域。我非常想知道,普通法究竟是如何从历史的演进中逐渐形成的?它是否是一种“从实践中来,到实践中去”的法律?我希望能从书中了解,那些在漫长历史中积累下来的判例,是如何一步步构筑起法律的框架,又是如何成为后来法官处理案件的重要依据。我尤其对“遵循先例”这个原则感到好奇,它究竟是如何在保证法律的稳定性和可预测性的同时,又能允许法律的逐步演进?我想知道,当面对现代社会层出不穷的新问题和挑战时,普通法体系是否依然能够保持其活力,并作出有效的回应?我期待着这本书能够为我打开一扇新的视角,让我更深刻地理解普通法的核心价值,以及它为何能在世界范围内扮演如此重要的角色,并最终认识到它与我们日常生活之间的紧密联系。
评分这本书的书名《普通法的本质》仿佛在召唤着我,去探索法律世界里一种更加古老、更加贴近生活的力量。我一直对法律抱有一种敬畏之心,但同时也感到它与我的生活似乎有着遥远的距离。而“普通法”,这个词本身就带有一种更朴实、更接地气的意味,让我觉得它可能承载着更深的社会智慧。我期望这本书能够以一种引人入胜的方式,带领我走进这个陌生的领域。我非常想知道,普通法究竟是如何形成的?它是否是一种“自然生长”的法律,而非人为设计?我希望能从书中了解,那些历史上重要的判例,是如何一步步奠定了普通法的基石,又是如何成为后来者处理类似案件的指引。我尤其好奇,书中会如何解释“遵循先例”(stare decisis)这个核心原则的运作机制。它如何在保证法律稳定性的同时,又能够适应社会的发展和变化?我希望能够通过具体的案例分析,理解法官们是如何在没有现成法典的情况下,运用他们的智慧和经验,做出公正而有说服力的判决。在当今快速变化的时代,我希望能从书中找到答案:普通法是否仍然具有强大的生命力,能否应对现代社会层出不穷的新问题和挑战?我期待着这本书能让我对普通法有一个更清晰、更深入的认识,理解它为何能在许多国家成为主流的法律体系,并最终感受到它对我们日常生活所产生的潜移默化的影响。
评分这本书的名字《普通法的本质》在我脑海中勾勒出一种庄重、深邃的形象,仿佛它揭示的是一种古老而强大的力量。我一直对法律有着一种既好奇又略显畏惧的情感,总觉得那是属于专业人士的领域,充满了晦涩的术语和复杂的逻辑。然而,“普通法”这个词,却似乎带有一种更贴近生活的温度,让我觉得它并非高高在上,而是与我们日常的社会交往息息相关。这本书会像一位智慧的长者,用一种循循善诱的方式,向我这个门外汉解释普通法的真谛吗?我特别期待书中能够深入探讨普通法是如何从历史的长河中孕育而生,又是如何通过一代代法官的智慧和经验,逐渐演变成一种独特的法律体系。我希望能够了解,那些看似琐碎的案件判决,是如何汇聚成一股强大的力量,塑造了社会的基本秩序。书中会不会穿插一些引人入胜的案例,让我能够直观地感受到普通法的运行机制?我尤其好奇,在没有一部集大成的法典可以参考的情况下,法官们是如何做到公正判决的,他们的依据是什么?“遵循先例”这个概念对我来说既熟悉又陌生,我希望这本书能够详细解释它的内涵,以及它在司法实践中是如何发挥作用的。同时,我也想知道,这种基于判例的法律体系,在面对快速变化的现代社会时,是否会面临挑战,又将如何应对?我期待着这本书能够为我打开一扇窗,让我能够更清晰地认识普通法,理解它为何能在世界许多国家成为主流的法律体系,并最终认识到它在我们日常生活中的深远影响。
评分当我看到“普通法的本质”这个书名时,一种探求未知的好奇心油然而生。我总觉得,相较于那些条文严谨、体系完整的成文法,普通法似乎带有一种更加灵活和贴近生活的气息。它不是凭空建立起来的,而是像一棵古老的树,在社会土壤中生根发芽,在岁月的沉淀中枝繁叶茂。我希望这本书能够像一位向导,带领我深入探寻普通法这片神秘而迷人的领域。我特别期待书中能够阐述,普通法究竟是如何形成的?它是否是某个特定历史时期,某个特定地域的产物?我希望了解,那些在实践中逐渐积累起来的判例,是如何一步步构建起法律的骨架,又如何成为后来者遵循的基石。书中会不会涉及一些经典的判例,通过这些生动的例子,让我能够直观地理解普通法原则的实际应用?我尤其好奇“遵循先例”(stare decisis)这一核心原则的运作机制。它究竟是如何保证法律的稳定性和可预测性,又是否可能带来僵化的弊端?我想知道,在现代社会,当新的社会问题和技术挑战层出不穷时,普通法体系是否依然能够保持其活力,并作出有效的回应?我希望这本书能够让我明白,普通法为何能在世界许多国家占据重要地位,并且在日常生活中,它又是如何悄无声息地影响着我们的行为和社会的运转。
评分这本书的名字让我产生了一种莫名的敬畏感,好像它蕴藏着法律世界最深层的秘密。作为一个对法律一知半解的普通人,我总觉得“普通法”这个词自带一种古老而神秘的光环,与那些条文清晰、体系完整的大陆法系截然不同。我想象中的普通法,更像是历代法官在无数案件中一点点摸索、积累、塑造出来的智慧结晶,它不是凭空创造的,而是植根于社会现实和民众的生活经验。这本书会像一把钥匙,打开我通往这片未知领域的大门吗?它会不会用一种我能理解的方式,去解释那些看似遥不可及的法律原则?我特别期待书中能够阐述,普通法是如何在历史的长河中不断演变,又如何在不同的社会背景下保持其生命力的。会不会有一些鲜活的案例,能够让我窥见法律精神在现实世界中的具体体现?我想知道,那些在司法实践中形成的判例,是如何一步步构建起法律的骨架,又如何成为后来者遵循的指南。这种“遵循先例”的原则,在我的想象中,既是一种稳定性的保障,也可能带来僵化的风险,我希望这本书能深入剖析其中的辩证关系。同时,我也很好奇,在现代社会,科技飞速发展,社会结构日新月异的今天,古老的普通法是否还能应对新的挑战?它是否会展现出强大的适应性和变革潜力?我对书中关于普通法“活着的法律”的论述充满了期待,希望能从中找到答案,理解它为何能在世界许多国家和地区占据如此重要的地位,以及它究竟是如何在潜移默化中影响着我们的生活。
评分“普通法的本质”——仅仅是这个书名,就勾起了我对法律世界深层次的探索欲望。我总觉得,相较于那些条文清晰、结构严谨的大陆法系,普通法似乎更像是一种“活着的”法律,它在不断地适应社会变化,在历史的洪流中自我更新。我希望这本书能像一扇窗,让我窥见普通法的独特魅力。我特别期待书中能够详细阐述,普通法是如何从历史的尘埃中走来,又是如何在无数个具体的案件判决中,逐渐积累、沉淀,最终形成一套独特的法律体系。我希望能通过书中生动的案例,去理解“遵循先例”这个原则的具体运用,以及它如何在保障法律稳定性的同时,又为法律的进步留下了空间。我想知道,在面对层出不穷的新兴问题时,普通法体系是如何通过法官的判决来应对和解决的,它是否展现出了强大的适应性和韧性?我期待着这本书能够为我揭示普通法的核心精神,理解它为何能在世界许多国家成为一种重要的法律传统,并最终体会到它在我们日常生活中所扮演的不可或缺的角色。
评分《普通法的本质》——这个书名本身就带着一种厚重感和探索的吸引力。我总觉得,相较于那些清晰明确的成文法,普通法似乎更像是一种在实践中逐渐生长、不断完善的生命体。我希望能通过这本书,真正理解它的“本质”究竟是什么。我期待书中能够详细解释,普通法是如何在历史的洪流中,通过一代代法官的审慎判决,慢慢积累而成一套独特的法律体系。我特别想看到一些生动的案例,通过这些具体的例子,让我能够直观地理解“遵循先例”原则是如何被运用,以及它在保障法律稳定性和公平性方面的作用。我想知道,在现代社会,面对日新月异的技术变革和社会问题,普通法体系是否仍然能够保持其灵活性和适应性,并作出有效的回应?我希望这本书能让我明白,普通法为何能在世界许多国家成为一种重要的法律传统,并且在我们的日常生活中,它又是如何悄无声息地影响着社会秩序和我们的行为。
评分刚翻开这本书,就被它开篇的宏大叙事所吸引。作者似乎不满足于仅仅罗列法律条文,而是试图勾勒出一幅波澜壮阔的法律史诗。我脑海中浮现出那个充满骑士、城堡和封建领主的时代,想象着当时的法官们是如何在没有成文法典的情况下,凭借着良知、习惯和对公平的朴素追求来审理案件。这种“法官造法”的模式,与我之前接触的法律体系形成了鲜明的对比,也让我对“普通法”这个概念有了更直观的认识。我想象中的普通法,是一种“自下而上”的法律体系,它不是由抽象的理论家创造,而是由无数个具体个案累积而成。书中会不会深入探讨“判例法”的核心机制,比如“遵循先例”(stare decisis)的原则?我对此感到非常好奇。这个原则听起来既有其合理性——保证了法律的稳定性和可预测性,又似乎可能存在一些弊端,比如阻碍法律的进步,或者导致僵化的适用。我希望作者能够详细阐述判例法是如何在具体案件中被运用,又是如何通过一系列判决不断修正和完善的。我期待书中能够通过生动的案例分析,展示普通法在应对社会变迁时的韧性。例如,当出现新的社会问题或者技术变革时,普通法体系是如何通过新的判例来回应和解决的。书中会不会提及一些具有里程碑意义的案件,它们是如何奠定了普通法的重要原则,又如何影响了后续的法律发展?我非常希望能够通过阅读这本书,对普通法的精髓有更深刻的理解,体会它在法律体系中的独特魅力和重要作用。
评分“普通法的本质”——仅仅是这个书名,就激发了我强烈的求知欲。我对法律的认识,一直停留在比较表面的层面,总觉得法律是冰冷、刻板的。但“普通法”这个词,似乎带有一种更具生命力的感觉,让我联想到它可能是从人民的实践中自然生长出来的。我希望这本书能够为我揭开它神秘的面纱,让我理解它究竟是一种怎样的法律体系。我非常期待书中能够深入浅出地解释,普通法是如何在漫长的历史进程中,通过无数个具体的案件判决,一点点积累、完善,并最终形成一套独特的法律传统。我希望能看到一些生动而具有代表性的案例,通过这些案例,让我能够清晰地看到普通法的运行逻辑,以及法官们是如何在没有成文法典的情况下,依据先例和良知做出公正的裁决。我特别想了解“遵循先例”原则的具体操作,以及它在保证法律稳定性的同时,如何又能在必要时允许法律的演进。我希望这本书能够解答我的疑问:在科技飞速发展、社会结构日益复杂的今天,古老的普通法是否还能应对新的挑战,展现出其强大的生命力?我期待通过阅读这本书,能够对普通法有一个更深刻、更全面的认识,理解它为何能够在世界范围内发挥如此重要的作用,并最终体会到它与我们日常生活之间千丝万缕的联系。
评分有些章译得还好,有些章估计是译者中文太差,不知所云
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评分内容其实不错,但是翻译得太差。推荐看原版。
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